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关于一人有限责任公司你不得不知道的法律问题和法律风险
发布日期:2020-05-27 09:48    点击率:


一人有限责任公司作为一种特殊的有限责任公司组织形式,有其独特的优势。但对于这种组织形式会带来哪些法律风险,很多创业者还并不是很了解。小编将在本篇中对设立一人有限责任公司的法律风险以及风险防范措施等进行专题论述,供大家参考。




一、一人有限责任公司的涵义


所谓一人有限责任公司,顾名思义就是一个股东出资设立的有限责任公司,股东既可以是自然人,也可以是法人,在营业执照上分别注明为“自然人独资”和“法人独资”。

但一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,且该一人有限责任公司不能再投资设立另外一个新的一人有限责任公司。一人有限责任公司(法人独资)不受此限制。


二、一人有限责任公司与个人独资企业的区别


实务当中,经常听到客户或同行将一人有限责任公司表述为个人独资企业,虽然公司也是企业的一种类型,也是一人出资,但在法律概念上,尤其从投资人的出资和责任承担形式来看,两者还是有着显著的区别,主要表现为:


1. 两者适用的法律调整不同

一人有限责任公司依据《公司法》规定设立并受其调整;个人独资企业依据《个人独资企业法》规定设立并受其调整。


2. 两者法律地位不同

一人有限责任公司具有完全的法人资格;个人独资企业虽然是也企业的一种类型,可以企业名义对外从事民事活动,但其不具有法人资格。


3. 两者投资主体不同

一人有限责任公司的投资主体既可以是一个自然人也可以是一个法人;个人独资企业的投资主体只能是一个自然人。


4. 两者财产归属和责任承担形式不同

一人有限责任公司的财产属于公司所有,独立于股东个人财产,股东仅以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任;个人独资企业的财产属于投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。这个也是两者最重要的区别。


三、一人有限责任公司的投资人和公司经营法律风险

                                   

1. 股东最大的风险是如果股东个人财产与公司财产出现混同,那么股东个人将对公司债务承担连带责任。

《公司法》第六十三条规定,一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司的债务承担连带责任。


需要特别提示的是,在民事诉讼活动当中,一般举证原则是谁主张谁举证,即谁来主张权利,谁就负责提供证据证明,但公司法在63条中设置了举证责任倒置的规定,当公司对外出现债务时,债权人有权要求股东个人提供证据来证明公司财产独立与其自己的财产,股东个人必须提供证据证明,如果股东个人无法提供证据证明公司财产独立于自己财产,那么其必须对公司的债务承担连带责任。


典型的案例是去年我国著名经济学家郎咸平教授与其女友繆某某的一起买卖合同纠纷案例,笔者在此简要概述一下:缪某某系馨源公司法定代表人。2012年7月12日,郎咸平与馨源公司签订《买卖合同》一份。依据合同约定,郎咸平向馨源公司购买铜质佛像、铜质上师像、西藏阿里地区佛像、程丛林画作、清螺钿红木家具七件套等,共计货款人民币1600万元,合同约定交货时间为2012年7月30日。合同签订后,郎咸平向中国民生银行办理了个人消费贷款申请,中国民生银行按借款人郎咸平要求将款项900万元支付给了馨源公司。馨源公司得款后又通过银行将上述款项转入案外人上海高汉新豪投资管理公司账下(未注明款项用途,据繆某某辩称该款项由郎咸平实际使用),但并未履行《买卖合同》中所约定的交货义务。郎咸平以此为由诉至原审法院,请求解除买卖合同并判令馨源公司返还货款900万元,缪某某对上述还款义务承担连带责任。该案经宝山法院一审、上海二中院二审,因为缪某某在一审和二审期间均未提供证据证明馨源公司的财产独立于其自己的财产,上海二中院最终认定繆某某个人财产与馨源公司财产出现混同,判决支持了郎咸平的诉讼请求,即缪某某对馨源公司应返还给郎咸平的900万元货款承担连带责任。


2. 公司治理结构不健全,缺乏制衡机制,股东有可能作出一系列损害公司利益的行为。

我们知道股东会、董事会、监事会三会并立是传统有限责任公司的基本结构,而一人有限责任公司不设股东会,传统有限责任公司的股东之间的相互制约无法实现,很容易出现股东把公司等同于自己,作出一些损害公司利益的行为,例如挪用公司钱款、以公司名义为自己谋取私利、用公司名义为自己提供担保、给自己支付巨额报酬等。


四、关于防范投资人风险和公司运营风险的几点建议


1. 完善一人有限责任公司的财务会计制度,保证公司财务的独立。

1.1 聘请专业的财务人员,制作、保留完整的财务账册资料;

1.2 尽量避免股东除投资款以外,与公司有其他的财务往来,若股东和公司之间有其他的财务往来,都应当制作相应的财务凭证,真实记录双方钱款往来记录及事由;以及

1.3 按照公司法要求,公司在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并聘请专业的会计师事务所进行审计,出具审计报告。


2. 股东应当依照法定程序作出决策,切不可任性,导致决策出现瑕疵。

公司法》第六十一条规定,一人有限责任公司不设股东会,股东作出本法第三十七条第一款所列决定时,应当采用书面形式,并由股东签名后置备于公司。


股东在行使下列职权时,应当采用书面形式作出决定,并签名置备于公司:

(1)决定公司的经营方针和投资计划;

(2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;

(3)审议批准董事会的报告;

(4)审议批准监事会或监事的报告;

(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

(6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(7)对公司增加或减少注册资本作出决议;

(8)对发行公司债券作出决议;

(9)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;

(10)修改公司章程;以及

(11)公司章程规定的其他职权。


3. 公司所有权和经营权适当的分离。

当公司发展到一定阶段和一定规模时,可以聘请职业经理人来管理公司。一个人的精力、知识、经验、智慧等始终是有限的,一个公司要发展壮大,仅仅靠股东一个人肯定是不够的,而是需要一个团体的集思广益,共同谋划、协作与努力。因此,聘请职业经理人并赋予其一定的管理公司权限,不失为一种可行的选择方案,同时也能更大化地确保公司经营的规范性、财产的独立性以及决策的合理性,有效控制投资人和公司经营法律风险。



结语:投资者选择公司的组织形式时,应当综合考虑投资数额、投资人数量、投资人合作模式、投资领域、投资风险等因素。诚然一人有限责任公司有其独特的优势,譬如方便管理、决策等,但当公司发展到一定规模,特别是需要融资时,还是建议适当引入外部投资者。


 来源:企业法务外包

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